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prosecutor
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[討論] 通謀虛偽意思表示,在刑法上可否解釋為「共同正犯」,
通謀虛偽意思表示,在刑法上可否解釋為「共同正犯」,我覺得雙方既然有犯意聯絡,又基於從事不法行為,應該算吧,還是算什麼?

又 ..

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[ 此文章被prosecutor在2010-04-13 23:47重新編輯 ]


獻花 x0 回到頂端 [樓 主] From:歐洲 | Posted:2010-04-13 23:10 |
cash821
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下面是引用 prosecutor 於 2010-04-13 23:10 發表的 通謀虛偽意思表示,在刑法上可否解釋為「共同正犯」,: 到引言文
通謀虛偽意思表示,在刑法上可否解釋為「共同正犯」,我覺得雙方既然有犯意聯絡,又基於從事不法行為,應該算吧,還是算什麼?

又共同正犯與間接正犯有無競合之可能?還是什麼正犯後正犯?例如甲、乙二人基於犯意聯絡向不知情的地政機關某菜鳥地政員丙辦理房屋所有權移轉登記~(沒辦法,剛考上99年的地特一等特考擔任課員,所以什麼都不會)
甲、乙二人成立何罪?214、216的共同正犯嗎?還是214、216的間接正犯?


我想『通謀虛偽意思表示』應該是在法庭或偵訊筆錄上,嫌疑犯對於是否有共犯之嫌疑先做出串供,並做出虛偽表示影響事實。

共同正犯判斷定義是,犯意之連絡、行為之分擔。
又共同正犯與間接正犯有無競合之可能?
共同正犯在28,間接正犯沒有規定,哪來競合?
間接正犯是法理的概念~
正犯後正犯是在間接正犯概念裡的範疇,通常正犯本身是成罪的,舉例像是FBI局長指派幹員暗殺人(就像不可能任務那樣)
阿湯哥是知道一定違法的,但是基於職責所在,不得不聽從。

甲、乙用214的共同正犯就可以了。


獻花 x1 回到頂端 [1 樓] From:台灣新世紀資通 | Posted:2010-04-14 03:15 |
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又共同正犯與間接正犯有無競合之可能?
->有阿!!共同間接正犯

還是什麼正犯後正犯?例如甲、乙二人基於犯意聯絡向不知情的地政機關
某菜鳥地政員丙辦理房屋所有權移轉登記~
->其實214就是間接正犯,但是不會成立,因為對於房屋所有權移轉
  登記不可能僅是片面說辭加書面登記,尚於房屋所有權登記有權上作
  實質審查!!

以下針對刑法214相關實務見解說明:

73上1710判例:
刑法第二百十四條所謂使公務員登載不實事項於公文書罪,須一經他人之
聲明或申報,公務員即有登載之義務,並依其所為之聲明或申報予以登載
,而屬不實之事項者,始足構成,若其所為聲明或申報,
公務員尚須為實
質之審查
,以判斷其真實與否,始得為一定之記載者,即非本罪所稱之使
公務員登載不實。上訴人等以偽造之杜賣證書提出法院,不過以此提供為
有利於己之證據資料,至其採信與否,尚有待於法院之判斷,殊不能將之
與「使公務員登載不實」同視。


最高法院 91 年第 17 次刑事庭會議:
九十一年刑議字第一號
法律問題:被告明知未有遷入居住之事實,為取得選舉權用以支持特定候選人,於投
          票日四個月前,向戶政事務所辦妥遷入登記,如足生損害於公眾或他人,
          是否成立刑法第二百十四條之罪?
          甲說:不構成刑法第二百十四條之罪
                按刑法第二百十四條所謂使公務員登載不實事項於公文書罪,須一
                經他人聲明或申報,公務員即有登載之義務,並依其所為之聲明或
                申報予以登載,而其登載之內容又屬不實之事項,始足構成。若其
                所為聲明或申報,公務員尚須為實質之審查以判斷其真實與否,始
                得為一定之記載者,即非本罪所稱之使公務員登載不實,自無成立
                刑法第二百十四條罪責之可能。戶籍法第二十五條、五十四條、五
                十六條規定:戶籍登記事項自始不存在或自始無效時,應為撤銷之
                登記,故意為不實之申請者,由戶政事務所處罰之;次依同法第四
                十七條第三、四、五項、同法施行細則第十三條第一項第九款、第
                二項、第十五條之規定,戶籍遷徙登記之申請,應於事件發生或確
                定後三十日內為之,申請人應於申請時提出證明遷徙事實之文件,
                由戶政機關查驗核實後為之。足徵戶籍法所謂之遷出及遷入登記,
                並非僅指戶籍上之異動而已,實應包括居住處所遷移之事實行為在
                內,故如僅將戶籍遷出或遷入,而實際居住所未隨之遷移,本質上
                即屬不實,行政機關除可依上開規定科以行政罰鍰外,並得以其實
                際上無遷徙之事實,而逕行撤銷其遷入登記。綜合上開規定意旨觀
                之,戶籍 (遷徙) 之登記,該管公務員顯有查核之義務,縱為不實
                之戶籍遷入,應無刑法第二百十四條之適用。
          乙說:應構成刑法第二百十四條之罪
                一  按刑法第二百十四條之使公務員登載不實罪,以公務員一經他
                    人之聲明或申報,而其聲明或申報已符合法令規定之形式要件
                    ,即有登載於其職務上所掌之公文書之義務,亦即公務員於登
                    記前毋須為實質審查,以判斷其真實與否,而其登記內容係屬
                    不實,且足生損害於公眾或他人者,即應成立。因之,明知未
                    有遷入居住之事實,而向戶政事務所辦理遷入登記,如足生損
                    害於公眾或他人,是否成立刑法第二百十四條之罪,自應審究
                    戶政事務所承辦人員於接受遷入登記之申請時,是否應先為實
                    質即是否確有遷入居住事實之審查,於確認屬實後,始准予登
                    記,抑僅為形式要件之審查後,即予以登記,以資判斷。
                二  戶籍法施行細則第十六條規定:「戶籍登記之申請手續不全者
                    ,戶政事務所應一次告知補正。」,此為戶政事務所應盡行政
                    指導義務之規定,亦即於形式審查時,發現申請手續不齊全時
                    ,應一次告知全部欠缺,以利補正。戶政事務所於形式審查認
                    戶籍登記應備文件及相關手續齊全後,即應為登記 (戶籍法施
                    行細則第十一、十二、十三、十七條參照。依戶政事務所公告
                    之處理期限,大多為一小時,參照遷徙登記之附件) 。足見戶
                    政事務所係負責靜態之登記工作,登記前並不負實質審查責任
                    ,動態之戶口查察工作由警察為之 (參照警察法第九條第七款
                    、警察勤務條例第十一條第一款) ,戶政事務所依戶籍法第四
                    十九條規定派員查對校正戶籍登記事項,為一般性、全面性之
                    查對校正工作,並非戶籍登記前之個別實質審查。警察查察戶
                    口或戶政事務所人員查對結果,如發現戶籍登記事項,自始不
                    存在或自始無效時,則應依戶籍法第二十五條規定為撤銷之登
                    記。
                三  戶籍法第四十七條第一項規定:「戶籍登記之申請,應於事件
                    發生或確定後三十日內為之,其申請逾期者,戶政事務所仍應
                    受理。」,足見戶籍法第二十一條之遷入登記及第二十二條之
                    住址變更登記,應於遷入事件或在同一戶籍管轄區內變更住址
                    事件發生後,始得為遷入登記或住址變更登記之申請;如明知
                    未有遷入居住之事實,而向戶政事務所辦理遷入登記或住址變
                    更登記,且足生損害於公眾或他人者,自應成立刑法第二百十
                    四條之罪。
          丙說:按刑事法上犯罪之成立要件,應具有 (一) 構成要件該當性, (二
                ) 違法性及 (三) 有責性三種屬性。是行為人之行為,是否構成犯
                罪,應以是否符合上開三項成立要件為判別標準。然而行為之應否
                以刑罰法令予以評價、處罰?又因行為之法益侵害程度,以及社會
                全體法秩序被害情況不儘一致,而有不同之評價。因此行為人之行
                為,茍其被害法益輕微,依一般社會通念,向認不必遽以刑罰加以
                懲罰者,或法益侵害行為態樣逸脫社會相當性程度,認該項行為若
                仍予刑罰制裁,并不契合一般人民的法律感情者,應認此種行為不
                符合違法性,此即學說上所稱可罰的違法性範疇。如果行為在形式
                外觀上雖已該當於刑罰法規的構成要件;但因未達實質違法性程度
                ,可認屬社會相當之行為,即應否認構成要件之該當性而阻卻其構
                成要件。戶籍法之制定旨在建構完整、正確的戶籍登記、管理,其
                課申請登記人以據實申報義務之目的,亦在期望全民協力落實此項
                立法本旨,初不在假刑罰規範,制裁不據實申報者之違背命令規範
                的作為義務。該法第二十五條規定:「戶籍登記事項自始不存在或
                自始無效時,應為撤銷登記」,已賦予戶政機關對不實或無效登記
                ,可依職權撤銷其登記,藉以維護完整、正確之戶政管理。同法第
                四十七條第一項規定,固課登記義務人應於事件發生後三十日內為
                登記申請義務。但逾期申請者,僅負受行政罰處罰責任,并不因此
                受失權效果,戶政事務所仍應受理。而同法第五十四條復明定:「
                申請人故意為不實之申請或有關機關、學校、團體、人民故意提供
                戶政機關不實之資料者,處新台幣九千元以下罰鍰」,此項規定形
                式外觀上,已該當刑法第二百十四條使公務員登載不實罪構成要件
                。惟該法條猶祇規定課以違反秩序罰責任之行政罰;其規範範疇復
                擴及至故意提供不實資料的有關機關、學校、團體或 (其他) 人民
                ,不侷限於申請登記之申請人,顯見立法者亦體認戶籍法上登記事
                項申請人之故意為不實申報登記,其動機、目的、緣由多端,千差
                萬別,刑罰非難必要性與歸責性均低,祇課以行政罰為已足,又不
                虞無救濟、匡正之道,毋庸並繩以刑罰制裁,以契合國民對戶籍登
                記事項認知的法律感情。是以吾人認為違反戶籍法第五十四條規定
                之申請登記人行為,解為不符合刑法第二百十四條犯罪構成要件之
                可罰的違法性,而不予以刑罰制裁,契合國民的法律感情及彰顯刑
                罰謙抑原則,符合司法維護公平正義與社會安寧目的。
決議:採甲說。
      甲說文字修正如后:
      甲說:不構成刑法第二百十四條之罪
            按刑法第二百十四條所謂使公務員登載不實事項於公文書罪,須一經他
            人聲明或申報,公務員即有登載之義務,並依其所為之聲明或申報予以
            登載,而其登載之內容又屬不實之事項,始足構成。若其所為聲明或申
            報,公務員尚須為實質之審查以判斷其真實與否,始得為一定之記載者
            ,即非本罪所稱之使公務員登載不實,自無成立刑法第二百十四條罪責
            之可能。戶籍法第二十五條、五十四條、五十六條規定:戶籍登記事項
            自始不存在或自始無效時,應為撤銷之登記,故意為不實之申請者,由
            戶政事務所處罰之;次依同法第四十七條第三、四、五項、同法施行細
            則第十三條第一項第九款、第二項、第十五條之規定,戶籍遷徙登記之
            申請,應於事件發生或確定後三十日內為之,申請人應於申請時提出證
            明遷徙事實之文件,由戶政機關查驗核實後為之。足徵戶籍法所謂之遷
            出及遷入登記,並非僅指戶籍上之異動而已,實應包括居住處所遷移之
            事實行為在內,故如僅將戶籍遷出或遷入,而實際居住所未隨之遷移,
            本質上即屬不實,戶政事務所除可依上開規定科以行政罰鍰外,並得以
            其實際上無遷徙之事實,而逕行撤銷其遷入登記。綜合上開規定意旨觀
            之,設題為選舉將戶籍遷入之登記,該管公務員顯有查核之義務,縱為
            選舉而為不實之戶籍遷入,應無刑法第二百十四條之適用 (至於是否成
            立刑法第一百四十六條之罪係另一問題) 。


[ 此文章被q8791042在2010-04-14 14:40重新編輯 ]


最難的題目不是存在於難與不難之間.而是被忽略的東西!!!
獻花 x2 回到頂端 [2 樓] From:台灣中華電信 | Posted:2010-04-14 07:43 |
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又共同正犯與間接正犯有無競合之可能?
1.間接正犯=正犯
2.如果甲乙成立214的間接正犯,
蓋甲乙為214間接正犯之共同正犯

應該是如此吧!
而甲乙是否成立,請參考q大之解答 表情


清如水 廉如鏡
獻花 x1 回到頂端 [3 樓] From:台灣凱擘 | Posted:2010-04-14 14:47 |
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通謀虛偽意思表示=通謀+虛偽+意思表示
共同正犯可能只成立通謀,在某些情形下,可能也不成立直接的通謀,所以兩者未必相同!

而且共同正犯在同謀時往往表達的是他們彼此間的真正意思,而沒有表達虛偽的意思表示,所以不一定都會與通謀虛偽意思表示劃下等號。

最重要的差別在於,前者未必從事不法行為,也就是說,前者並沒有以不法行為為要件喔,只是說該意思表示無效而已,而且有時還會被認為相對有效,有時則依隱藏之意思表示來適用法律規定。


這個世界有音樂真是美妙

美妙極了~~~~~~~~~~~~~~~"
獻花 x0 回到頂端 [4 樓] From:台灣中華電信 | Posted:2010-04-15 23:08 |

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