在下才疏学浅仅能略为解答
一、试论自由心证主义及其限制,并凭释其有何缺失?
自由心证主义, 系就证据能力之证明力, 所为之判断,也就是对于经过严格证明法则所取得具有
证据能力之证据,以之作为认定待证事实判断。其有别于外国立法例采法定原则即列举式,其与法定原则
相比负有弹性且较能应付各种状况,因其具有证据能力之证据种类日新月异,若采法定原则可能将面临
一再修法之处境,然其由法官自由心证,凭藉自己主观的意思而对于证明利加以判断,不勉会有留于恣意
的危险产生,故须要加以适当的限制,依现行法之限制约略有,刑事诉讼法(以下同)第一百五十五条第一项
所规定之经验法则,及论理法则,第一百五十四条的无罪推定原则,第156条之被告及共同被告知自白不得
作为唯一证据之原则等。
而其缺失如上所述可能会因为审判法官的心情等个别因诉的差异致使同一案件在不同法官审理知情下会有不同知结果发生,虽然有上诉之救济制度但仍有其不足之处。
二、何谓告诉主观不可分?其在侦查或审判中有何不同?
所谓主观不可分系人的不可分而非按件之不可分故其非单一性或同一性所欲解决之问题,而依刑事诉讼法239条规定,告诉乃论之罪,对于共犯之一人告诉或撤回告诉者,其效力及于其他共犯。但刑法第二百三十九条之罪,对于配偶撤回告诉者,其效力不及于相奸人。
故其若对于共犯之一人为告诉,其效力及于他共犯,又对于共犯之一人撤回者其效力亦即于他共犯,然但书规定但刑法第二百三十九条之罪,对于配偶撤回告诉者,其效力不及于相奸人。系对于配偶通奸知告诉,基于夫妻间的和谐关系,使其得以例外的对配偶单独撤回告诉,而其对他被告不连带撤回。但其依题意,若仅欲对他被告提起诉讼,其仍须提起告诉在就配偶之部分撤回,因其告诉仍无但书之例外规定,仅撤回告诉有之。
又其在侦查或审判中有何不同?依74年第六次刑庭决议,......在审判中既得撤回其告诉,其及于共犯之效力,应无侦查中或审判中之分。况撤回告诉乃撤回所告诉之犯罪事实,只对审判中之一人因撤回告诉谕知
不受理,而仍就侦查中其他共犯追诉,情法亦难持平,自不能因其系在侦查中或审判中撤回其告诉而异其效果。故在第一审辩论终结前撤回告诉者,其效力亦应及于侦查中之其他共犯。
故虽本条细规定在侦查章节中,然基于撤回为撤回犯罪事实其必牵涉到他共犯的部分,故实务认只要其撤回是在第一审言辩前则,侦查中与审判中并无差别。
以上是小弟酌见 仅供参考
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以下是小弟废话
本题延伸之考点 我觉得告诉乃论的客观不可分争议比较大
因为法无明文 故待学说实务去补充
欲待小弟论述请待下回分晓
谢谢收看 掰掰
ㄟˊ奇怪眼前的东西怎么会转来转去的