下面是引用 芸淡風清 於 2011-06-26 16:39 發表的 教唆犯與正犯的"曖昧關係":
小女對被教唆者的問題，教唆犯是否負一樣的罪責還是不太行，所以趕快上來問各位大大^^

ex.
1、甲教唆乙竊盜，乙最後成立加重竊盜或強盜(ex.準強盜罪)，那甲是一樣論竊盜嗎？
2、甲教唆乙傷害，乙最後成立重傷或致死(加重結果或過失致死都好)，那甲還是論傷害嗎？

這要看甲的教唆範圍，甲是否可以「預見」來說，這是教唆加重的問題。
a.通常第一題321會成立，強盜無法預見(個案判斷)
b.通常題問會說明甲教唆時是否有明確說明即使有加重結果也沒差，否則罪疑唯輕只論普通傷害

3、甲教唆乙傷害，乙最後卻犯性侵，那甲，不成罪…嗎？
當然不成立強制性交罪，不過強制性交中包含傷害關係，成立傷害罪教唆犯

就是這類問題，每次看到每次停頓，然後就整個人放空了…
小女的不解就是：正犯的犯意逾越自行負責，教唆犯只負教唆之罪，這ok。那如果正犯的行為構成加重要件了呢？教唆犯要怎麼論？
謝謝各位大大的賜教～

下面是引用 芸淡風清 於 2011-06-26 16:39 發表的 教唆犯與正犯的"曖昧關係":
小女對被教唆者的問題，教唆犯是否負一樣的罪責還是不太行，所以趕快上來問各位大大^^

ex.
1、甲教唆乙竊盜，乙最後成立加重竊盜或強盜(ex.準強盜罪)，那甲是一樣論竊盜嗎？
2、甲教唆乙傷害，乙最後成立重傷或致死(加重結果或過失致死都好)，那甲還是論傷害嗎？
3、甲教唆乙傷害，乙最後卻犯性侵，那甲，不成罪…嗎？

就是這類問題，每次看到每次停頓，然後就整個人放空了…
小女的不解就是：正犯的犯意逾越自行負責，教唆犯只負教唆之罪，這ok。那如果正犯的行為構成加重要件了呢？教唆犯要怎麼論？
謝謝各位大大的賜教～

下次放空之前，想一下教唆的基本定義。其實刑法大部分的問題都是從基本定義入手去思考。

1 加重結果犯，教唆犯就比照正犯辦理就ok了。加重結果犯的本質：故意+過失，比照著去想教唆犯，對加重結果是否能預見？是否有過失？有的話就一起加重了。順便提，結合犯也一樣，二個故意互相為用，教唆有沒有完整的引起正犯二個故意？有當然就一起加重了，沒的話就退下來，依原來教唆範圍內處罰。

2 如果正犯的行為有超越，那就要看是故意還過失。故意的，超越教唆範圍，教唆犯仍以原引起之犯意負責。過失致死....過失沒辦法教唆喔。(有少數說肯定過失能教唆)過失致死跟加重結果的致死本質上是很有距離，所以刑度也差非常多。

3 共犯從屬性去想，甲教唆乙傷害，針對傷害乙連著手都沒有，那甲何來可罰性？

那就第三題來說，
甲教唆乙去傷害丙，結果乙早對丙「肖想」很久了趁此機會，又就把丙抓來sm後，強制性交。試問甲是否成立傷害勒！
強制性交本就包含277

這要怎麼包

預見可能性，了解

例如，甲教唆乙傷害丙，乙就拿開山刀"劃"了一下丙的屁股，丙卻因破傷風死亡。
如果是這樣的話，甲對丙的死亡沒有預見，所以就論傷害罪的教唆犯，乙則是傷害致死罪，是這樣嗎？

啊...一般而言，不太容易出現行為人加重結果而教唆人沒有。

以此例來說，你覺得甲沒有預見可能性，那乙應該也會沒有預見可能性，變成乙不成立加重結果犯，甲自然不用去想加重結果犯的問題。這個例子要再加個「乙拿嚴重生鏽的刀攻擊丙」就有機會。

下面是引用 qqmanko 於 2011-06-26 22:40 發表的 :
那就第三題來說，
甲教唆乙去傷害丙，結果乙早對丙「肖想」很久了趁此機會，又就把丙抓來sm後，強制性交。試問甲是否成立傷害勒！
強制性交本就包含277

大大這個問題莫名其妙開啟了小的深沉的黑洞...

最後一句應該是要讓教唆者可以入罪的｢從屬性｣吧，要不然乙以221意圖對丙來一下+SM，
SM固然是傷害丙的身體法益，所以可以把甲的教唆傷害給包起來。不過問題岔出來想就有點糨糊。

記得以前在某師書中看到意向犯這個詞彙，並且以妨害性自主罪章來做為意向犯的例子，
印象最深刻的大概就是黑道大哥給小弟的直腸打氣結果小弟重傷...由於大哥是以傷害故意行為之，而非性侵故意為之，
缺法妨害性自主意圖，所以論以277條2而非222。

之所以連結到這個其實只是因為，性侵有其｢行為意向｣，亦即所欲。

那如果乙根本就只有對丙221(例如拿刀抵著)，但是沒277，同時也缺乏277故意，這樣要怎麼對甲論處？277未遂(so sad，不乏未遂)？但是如果正犯221，教唆277，那又有說不上的怪。

2011.6.28 1405 補充
所以依照大大所提的24年決議，221其實是277的另外一種對於身體法益的侵害，只是程度上較重。小的理解無誤吧？

實務上認為，221致普通傷害者，除有傷害故意應分別情形依數罪併罰或從一重處斷外，傷害為強爆當然之結果。(24決議)

傷害是身體法益.....性自主罪章是自由法益，差距頗遠

有人因為玩sm被告防礙性自主的嗎？無可能吧，不管性交過程再殘暴變態甚至致死性極高，沒有違反意願不會構成性自主相關之罪。

強制性交罪以違反意願程度而分3種：大違反221、中違反225、小違反228。無違反意願的227，保護的不是性自主，而是幼兒身心之發展，而229是221的特別態樣(沒什麼存在感的法條)。 至於其中某些為了違反意願而使用的方法可能造成身體法益的侵害，那當然要成立他罪再想像競合，此為當然之理。而且有強制手段的態樣其實也只占少數，不過是221裡的一小部分而已(現在比較都流行fm2)。

強制性交包括傷害...我還以為是最新的冷笑話